于2006年1月1日開始正式實(shí)施的新《公司法》對股東出資的形式作了更為寬泛和靈活的規(guī)定。依據(jù)新《公司法》第27條規(guī)定，只須同時符合以下兩個條件均可作為合法出資：1)可以用貨幣估價(jià)，并2)可以依法轉(zhuǎn)讓。這無疑將極大的方便和鼓勵廣大臺商在大陸進(jìn)一步投資。那么參照中國新《公司法》規(guī)定，特許經(jīng)營權(quán)是否可以作為外商在中國設(shè)立公司時合法的出資方式呢?答案是否定的。

　　特許經(jīng)營權(quán)在大陸存在兩種：1)行政許可的特許經(jīng)營權(quán)，如市政公用事業(yè)中的巴士、水電供應(yīng)及地鐵等;2)商業(yè)連鎖的特許經(jīng)營權(quán)，如當(dāng)勞快餐及眾多臺式咖啡店加盟店等。

　　先看行政許可的特許經(jīng)營權(quán)。依照大陸有關(guān)法規(guī)，如建設(shè)部的《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》及許多省市的特許經(jīng)營管理規(guī)定，都不允許公用事業(yè)特許經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓。這樣一來，行政許可的特許經(jīng)營權(quán)就沒有滿足新《公司法》的條件2“可以依法轉(zhuǎn)讓”，自然行政許可的特許經(jīng)營權(quán)就無法作為股東的出資而被大陸工商部門所認(rèn)定。由于市政公用事業(yè)事關(guān)國計(jì)民生，每一個特許經(jīng)營權(quán)的授予都要求申請者符合嚴(yán)格的條件。如果該特許經(jīng)營權(quán)可以被作為出資轉(zhuǎn)至一個不符合條件的公司，對國計(jì)民生及政府形象都將會產(chǎn)生負(fù)面影響。

　　再看商業(yè)連鎖的特許經(jīng)營權(quán)。由于中國現(xiàn)在沒有相關(guān)禁止性規(guī)定，商業(yè)連鎖的特許經(jīng)營權(quán)是可以自由轉(zhuǎn)讓的，所以符合新《公司法》條件2。再加上該種特許經(jīng)營權(quán)一般均涉及到與經(jīng)營有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)，且一般都較為著名，所以在實(shí)踐中對該進(jìn)行貨幣估價(jià)具有可操作性，比如前文所提到的當(dāng)勞快餐特許經(jīng)營權(quán)。這樣，商業(yè)連鎖的特許經(jīng)營權(quán)完全符合新《公司法》對出資的兩個條件。是否這樣就可以作為出資了呢?答案還是不能。因?yàn)橹袊ǔ龆嚅T，符合新《公司法》的規(guī)定并不代表在實(shí)踐中就可行。由于在中國設(shè)立公司尚需要經(jīng)過工商登記和審核，商業(yè)連鎖的特許經(jīng)營權(quán)要成為出資還須符合工商登記管理規(guī)定。根據(jù)中國工商總局2006年最新頒布的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第8條的規(guī)定，特許經(jīng)營權(quán)屬于六種禁止作為出資的形式之一。該處的特許經(jīng)營權(quán)作何種理解，現(xiàn)尚無明文規(guī)定。實(shí)務(wù)中了解到，該特需經(jīng)營權(quán)應(yīng)該包括商業(yè)連鎖的特許經(jīng)營權(quán)，詳細(xì)的規(guī)定工商總局會在近期出具文件予以明確。不過從立法精神來看，工商部門現(xiàn)行解釋是合理的。因?yàn)樯虡I(yè)連鎖的特許經(jīng)營權(quán)如果可以作為出資既不利于保護(hù)債權(quán)人，也不利于維護(hù)資本充實(shí)原則。